I contratti esclusi e il rispetto dei principi del Codice

Cosa imparerò?

• Si analizza l'ambito di applicazione del Codice dei Contratti Pubblici, evidenziando che non tutti i contratti sono soggetti alle sue norme.
• In particolare, ai sensi dell'articolo 13, comma 2, il Codice non si applica ai contratti esclusi, ai contratti attivi e a quelli a titolo gratuito, anche se comportano guadagni economici indiretti.
• Tra i contratti esclusi, l'articolo 56 identifica specifiche tipologie, tra cui l'acquisto di beni immobili e i contratti a titolo gratuito, definiti come quelli in cui gli oneri economici ricadono su una sola o nessuna delle parti, e i contratti attivi, che generano entrate per la pubblica amministrazione senza produrre spese.
• Nonostante l'esclusione dal Codice, la giurisprudenza ha stabilito che tali contratti devono comunque rispettare principi fondamentali di trasparenza, concorrenza, imparzialità e pubblicità. Ad esempio, la sentenza del TAR Brescia del 2025 ha sottolineato che anche l'affidamento di contratti esclusi, come i contratti di locazione breve, deve garantire l'interpello del mercato e il confronto concorrenziale.
• Il TAR ha indicato tre principi chiave applicabili: il principio del risultato (art. 1176 c.c.), il principio della fiducia e il principio di accesso al mercato (articolo 3 del Codice), che implica obblighi di trasparenza, imparzialità e non discriminazione. Il mancato rispetto di questi principi può comportare l'annullamento degli affidamenti diretti in assenza di adeguata pubblicità.
• L'Autorità Nazionale Anticorruzione (ANAC) ha ulteriormente precisato che anche per i contratti attivi, come quelli di locazione commerciale, è necessario adottare procedure di evidenza pubblica, almeno sotto forma di gara informale o avviso pubblico, per garantire i principi di economicità, imparzialità, trasparenza e tutela ambientale.
• Infine, una pronuncia del TAR Lazio del 2024 ha confermato che anche i contratti esclusi devono essere affidati nel rispetto dei principi pubblicistici, poiché la possibilità di guadagno economico, anche indiretto, richiede comunque il rispetto dei principi di risultato, fiducia e accesso al mercato.
• Quindi, benché alcune tipologie contrattuali siano formalmente escluse dall'applicazione del Codice, la loro gestione deve comunque avvenire nel rispetto dei principi fondamentali richiamati dall'articolo 4 del Codice e dalle normative pubblicistiche generali, per garantire legalità, trasparenza e concorrenza negli affidamenti pubblici.